金杜律师事务所合伙人王德全：

    王德全获北京大学法学学士、哈佛大学法学硕士和斯坦福大学金融法学博士学位，为中国和美国纽约州职业律师。曾供职于微软远东区法律部和eBay法律部， 还曾服务于硅谷一家风险投资公司。现为金杜外商投资部合伙人，对TMT产业的法律纠纷、跨国并购、投融资等具有丰富的经验。

    王德全曾经代表大型私有股权机构投资了上海一家老字号饰品集团，并代表投资人在境内设立了非法人制的人民币基金。 www.jsmzw.com

    融资前的三个重要协议 大学生创业网 www.dx-cy.com

    作为一种新兴的、高风险高回报的投资方式和高新技术公司的融资手段，风险投资有其独特的运作模式，其推进过程需要一系列的协议安排予以支持，这些协议包括股东协议、保密协议、融资代理协议、投资协议等等。风险投资和融资过程中的各种协议是协调各方利益的主要依据。

    首先是股东协议。对于创业者来说，从企业创立一开始就需要制定相对完备的股东协议，明确各个创业者之间和原始投资人之间的关系。除非是一个股东，这可能不涉及协议。但只要有两个以上创始人，或者有种子投资或天使投资人，都需要用股东协议把各方管理权限和利益分配等规定清楚。 www.dx-cy.com

    需要注意的是，创业投资企业的股权结构不能太复杂，或者说不能在开始阶段赋予别人太多权利，因为后续的投资人特别是风险投资人，会关注公司的股权结构，如果股权结构太复杂，谈判就很难进行。实践中，投资人关注的问题主要是有没有国有股，有没有其他股东以及各股东的股权比例等等。举个例子，如果在企业初创阶段，一个创始人之外的民营企业占有了70％股权，创始人反而是小股东，那么后续再找风险投资就会比较困难。

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    创业者之所以被投资人看好，是因为创业者的经验、背景及其在行业里的积累，创业者团队的特殊性，或者创业者掌握的特殊技术或商业模式等等。但是如果这个创业者已经被另外一个产业投资人控制了，他很难去找风险投资人，因为能够吸引风险投资人的是创业者本身。

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    其次是保密协议。保密协议既包括员工保密协议，也包括创业者与投资人谈判过程中的保密协议。

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    创业企业是不是有很好的员工保密协议，对于创业者无形资产的保护至关重要。作为创业企业，必须和核心员工、技术人员之间签订核心技术和商业秘密的保密条款及相关的竞业禁止条款，或者在劳动合同里约定禁止挖角等条款。只有签订员工保密协议，才能保证企业的核心人员、核心技术、核心的无形资产掌握在创业企业手里，否则，如果掌握某项技术或者无形资产的人离开企业，那么投资人的预期利益也会受到损失，从而带来很大麻烦。是否有好的保密协议、核心技术是否掌握在企业手里，都是投资人非常看重的。

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    创业者在接触投资人时，双方也需要签订保密协议。从自身利益出发，创业者必须具备对自己的无形资产、核心技术的保密意识，这样，在跟投资人谈合作的时候，投资人也会认为这样的创业者是懂规矩的，即使双方未能达成最终协议，但这至少说明创业者有意保护自己的无形资产。创业者和投资人之间签订的保密协议，主要作用是规范投资方，要求投资人对谈判过程中获悉的创业者的核心商业模式保密。

    对某些企业而言，上述保密协议尤其需要特别注意。这些企业可能没有受专利保护的核心技术，但是有独特、创新的经营模式，这种商业模式很容易被其他企业效仿。如果这种模式开始运营了一个阶段，有了先行者的优势，其他企业后续再效仿就会比较困难，但如果企业还没开始运营就到处兜售，很容易泄露自己的商业秘密，从而无意中制造了众多效仿者和竞争者，当这种商业模式不再是独特的、创新的时候，也就很难引起投资人的兴趣了，因此，创业者在接触投资人的时候必须谨慎地保护自己的商业秘密。

    由此产生纠纷的案例并不鲜见。比如说 Facebook 的创始人目前就因为涉嫌抄袭朋友的商业模式和侵犯其他商业秘密而成为被告。三个来自哈佛大学的原告是被告的同学，他们早于被告创业并请了被告帮忙，在此过程中，原告诉称Facebook 创始人抄袭了他们的商业模式而开始了一个新的企业，那就是今天的Facebook. www.517cye.cn

    所以，从创业者角度而言，最基本的策略就是在创业者刚开始接触投资人时，与投资人签订相关保密协议，尤其在将其认为核心的技术、模式，或者其他需要保密的信息告知别人之前。 www.jsmzw.com

    具体而言，创业者可以做一个简单的商业计划，按照此计划，投资人在谈判阶段只能初步接触一些非核心技术、非核心商业信息。待投资人对创业企业和团队有一定的了解，并且双方准备好了进一步深入谈判时候，再逐步向投资人提供企业的相关信息。至于无法通过公开方式进行保护（比如专利）的知识产权，即使投资之后企业也可以以相应措施进行保护，使得核心商业秘密/技术秘密（比如说配方等）掌握在企业核心层手里。当然，这是一个博弈的过程，需要创业者与投资人通过谈判达到各自利益的平衡。 www.517cye.cn

    投资的主要条款

    在谈判进行到一定阶段之后，如果创业者和投资方都觉得有投资的可能，双方就需要签订投资意向书（letter of intent），其基本内容就是投资方有投资意向，同时设定双方的保密义务。投资意向书一般设有一定的锁定期，要求创业者在此期间不能和其他人谈投资问题。这个投资意向书在投融资过程中也并不是必须的，可以视情况和谈判速度而定。 大学生创业网

    如果继续推进，创业者与投资方需要签订一个投资条款摘要（Term Sheet）。这是一个非常重要的文件，双方协商的有关投资的主要条款都包含在里面，比如投资方给项目的估值、投资额度（一般首次融资的额度不宜太大，最多也不会大于企业的估值）、投资工具（可转换优先股或可转换债）、每股价格、股息计算、再投资优先权、董事会构成、投票权、以及清算时投资方和创业者的权利优先顺序、以及交割条件、相应融资费用安排等等。 www.jsmzw.com

    除了主要条款，有时双方还约定一系列的“里程碑”，约定企业到什么时间发展到什么程度（公司在商务计划里面可以有一些预期）。实践中，有些投资人会给创业者设定此类发展进程目标，并约定实现目标和不能实现目标的结果——实现目标则给创业者或管理层一定奖励。但如不能按期实现一定目标，可能会设定由企业以低价卖给投资人更多股权，或者企业从投资人那里回赎股票。——有人也把这种安排称为“对赌协议”。